В доктринальных и нормативных источниках в течение длительного времени уделяется большое внимание выстраиванию системы корпоративного управления в различных корпоративных юридических лицах и влиянию договорных конструкций на данную систему и корпоративную культуру. В частности, в информационном письме Банка России от 25 декабря 2019 года отмечено, что установленная в корпорации, в том числе в финансовой организации, система корпоративного управления будет способствовать успешному и устойчивому развитию данного юридического лица, а грамотное выстраивание взаимоотношений между субъектами позволит принимать взвешенные управленческие решения, своевременно выявлять риски и принимать меры по их минимизации.[1]
Одним из способов определения взаимоотношений внутри корпорации является корпоративный договор, который считается действенным инструментом регулирования порядка осуществления прав и обязанностей участников корпоративного юридического лица. Несмотря на введение в законодательство данного правового института, сформировалась неоднозначная практика применения норм о его регулировании, в том числе относительно сущности, правовой природы и содержания.
Довольно распространенной можно назвать точку зрения о том, что корпоративный договор является гражданско-правовым договором, в предмет которого входят обязательственные отношения.
Многие авторы акцентируют внимание на обязательственной природе корпоративного договора. К примеру, Е.А. Суханов подчеркивает такой характер договора со специфическим предметом, но указывает на невозможность распространения действия на третьих лиц и само хозяйственное общество [1, с. 9]. Д.В. Ломакин, в свою очередь, выдвигает тезис о том, что корпоративный договор не порождает новых корпоративных прав, а только обеспечивает их совместное осуществление установленным образом [2, с. 10].
В некоторых работах отмечается специфика субъектного состава корпоративного договора и неординарность предмета его регулирования, однако корпоративный договор называется в качестве одного из видов гражданско-правовых обязательств [3, с. 10].
Определяя корпоративный договор, А.И. Масляев называет его предпринимательским гражданско-правовым договором, по которому стороны обязуются согласованно осуществлять принадлежащие им имущественные и неимущественно-организационные права на акции, а также права, удостоверенные этими акциями, в целях удовлетворения их общего интереса в управлении обществом [4, с. 10].
Согласно положениям п. 1 ст. 67.2 Гражданского кодекса Российской Федерации[2] (далее – ГК РФ), корпоративный договор представляет собой сделку между участниками хозяйственного общества по осуществлению принадлежащих им корпоративных прав. Такое соглашение направлено на то, чтобы участники могли реализовать своим права определенным образом или отказаться от их осуществления, что свидетельствует о двойственной природе корпоративного договора.
На двойственный характер корпоративного договора неоднократно указывала И.С. Шиткина, обозначая корпоративно-правовую и обязательственно-правовую природу данного обязательства. По мнению данного автора, основой договора является специфика корпоративных отношений, которые не идентифицируются с иными классическими гражданско-правовыми отношениями, не осложненными наличием управленческого элемента [5, с. 23].
Кроме того, корпоративный договор представляется соглашением, которое имеет определенное значение для самого хозяйственного общества, его корпоративной структуры и иных участников (при наличии), не являющихся стороной такого соглашения [6, с. 70], таким образом данная договорная конструкция сводится к необходимости урегулирования различных вопросов деятельности корпоративного юридического лица.
Действительно, п. 1 ст. 67.2 ГК РФ содержит открытый перечень обязательств, которые могут составлять предмет корпоративного договора и регламентировать правоотношения между участниками общества с ограниченной ответственностью или акционерами. К таким условиям, возможность включения которых в корпоративный договор прямо предусмотрена законом, следует отнести:
- условие, обязывающее участника хозяйственного общества голосовать определенным образом на общем собрании участников общества;
- условие, обязывающее приобрести или произвести отчуждение доли в уставном капитале (акций) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздержаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств;
- условие, обязывающее согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом.
В то же время п. 2 ст. 67.2 ГК РФ устанавливает, что корпоративный договор не может содержать обязанность его сторон голосовать в соответствии с указаниями органов общества, а также определять структуру органов управления и их компетенцию.
Следует отметить, что, согласно абз. 3 п. 2 ст. 67.2 ГК РФ, в корпоративный договор могут быть включены условия об обязанности участника корпорации голосовать по вопросам о установлении в уставе непосредственно структуры органов управления, их компетенции, порядка образования и состава, если такие условия не будут противоречить законодательству. Таким образом, опосредованно корпоративный договор все же может влиять на систему корпоративного управления и корпоративную культуру соответствующего общества.
Специфика корпоративного договора вызывает необходимость уведомлять саму корпорацию о заключении такого договора участниками, однако без раскрытия существа и содержания. При этом лица, не участвовавшие в заключении такого соглашения и не уведомленные о нем своевременно, имеют право требовать возмещения причиненных им убытков [7].
Порядок, условия, пределы и сроки раскрытия информации о заключении корпоративного договора в акционерном обществе (акционерном соглашении) предусмотрены ст. 32.1 Федерального закона «Об акционерных обществах»[3]. При этом информация о содержании корпоративного договора в непубличном обществе является конфиденциальной и не подлежит раскрытию, если иное не определено законом (п. 4 ст. 67.2 ГК РФ).
Любопытна позиция А.А. Павлова, рассматривающего концепцию распространения частноправового договорного регулирования на все управленческие правоотношения в хозяйственном обществе. По его мнению, при управлении делами общества значение имеет не только корпоративный договор, но возникает необходимость в заключении договоров управления чужими делами с различными субъектами в сфере корпоративного управления, например, с членами совета директоров или коллегиального исполнительного органа [8, с. 27–44].
Стоит отметить то, что корпоративный договор прямо не может изменить сложившуюся систему корпоративного управления, что указано в абз. 1 п. 2 ст. 67.2 ГК РФ, запрещающем изменять полномочия органов управления корпорации посредством заключения корпоративного договора.
Согласно положениям Кодекса корпоративного управления[4] непосредственно корпоративное управление представляет собой систему взаимоотношений между исполнительными органами общества и другими заинтересованными лицами, участвующими в принятии решений по различным вопросам деятельности корпорации: советом директоров, акционерами и т.п. При этом система корпоративного управления позволяет определить цели корпоративного юридического лица и средства для их достижения, а также установить эффективный контроль со стороны акционеров и иных субъектов за деятельностью как исполнительных органов, так и общества в целом.
Безусловно, любая система корпоративного управления, вне зависимости от того, какая установлена в конкретной корпорации, направлена на снижение рисков инвестиций для акционеров и иных лиц, которые они в силу разных причин не могут оценить, но которыми необходимо управлять для поддержания и повышения инвестиционного потенциала и привлекательности хозяйственного общества.
Как указано в информационном письме Банка России от 1 октября 2020 года[5], корпоративное управление и корпоративная культура рассматриваются как основа управления рисками, поскольку для начала необходимо сформировать определенную риск-ориентированную культуру, позволяющую отразить ценности корпорации, понимание и нивелирование соответствующих рисков. При этом органы управления ответственны за формирование определенной культуры рисков и управление рисками общества в целом.
В этой связи корпоративный договор позволяет определить общую стратегию деятельности корпорации на уровне взаимоотношений между участниками как друг с другом, так и с органами управления и третьими лицами.
Развивая данный тезис, можно рассмотреть корпоративный договор как некое особое правовое явление, сочетающее в себе признаки гражданско-правовой сделки и решения общего собрания участников, что свидетельствует о признании корпоративного договора специальным договорным способом управления хозяйственным обществом [9, с. 161]. Однако, несмотря на всю значимость корпоративного договора для регулирования внутрикорпоративных отношений, его сложно назвать источником правоотношений по сравнению с уставом, в котором могут быть закреплены права участников хозяйственного общества, не предусмотренные корпоративным законодательством.
В то же время заключение и исполнение корпоративного договора позволяет сделать вывод о несомненном наличии в данной конструкции признаков, присущих организационным договорам. В.А. Хохлов назвал корпоративный договор инструментом управления и признал его служебный характер в установлении параметров будущих действий участников [10, с.13].
Данный тезис позволяет установить такую существенную роль корпоративного договора в регулировании системы корпоративного управления хозяйственных обществ как возможность определения структуры органов корпорации, их компетенции, которая находит отражение как в уставе корпоративного юридического лица, так и непосредственно в самом корпоративном договоре [9, с. 172].
Действительно, законодательство и устав корпорации не могут регулировать все вопросы, которые возникали бы в процессе корпоративного управления и деятельности органов управления хозяйственного общества, для чего и заключается корпоративный договор. Большинство крупных организаций функционируют, исходя из своих особенностей, а многие вопросы корпоративного управления могут носить не только юридический, но и этический, и экономический характер.
Несмотря на то, что изменения в ГК РФ и другие нормативные правовые акты относительно специфики заключения и исполнения корпоративного договора и защиты прав заинтересованных лиц, были внесены сравнительно недавно, процесс совершенствования деятельности органов корпоративного управления, непосредственно корпоративной культуры общества, нельзя назвать завершенным. Об этом свидетельствует и регулярное внесение изменений в действующие нормы, а также разработка соответствующих поправок. В частности, Министерством экономического развития внесены на рассмотрение изменения в ГК РФ и другие законы, касающиеся положений о нарушении корпоративного договора, возможности снижения неустойки, применения доверенности на общем собрании акционеров, включения в корпоративный договор положений об опционах и т.д.
Полагаем, что такие изменения позволят повысить исполнимость корпоративных договоров и обеспечить их востребованность и привлекательность для различных участников корпоративного управления в корпоративных юридических лицах.
